引言
“医院诊断证明明明写着骨折,为什么公安还要再做一次伤情鉴定?”——“诊断证明上只写了软组织挫伤,鉴定却定成轻伤二级,到底以哪个为准?”——“被害人在外地自己找机构做的鉴定,法院会认吗?”——在故意伤害、寻衅滋事、聚众斗殴等涉及人身伤害的案件中,伤情等级往往直接决定罪与非罪、量刑档次与赔偿数额,而诊断证明与伤情鉴定这两类材料究竟是什么关系,是当事人和家属最困惑、也最容易误判的问题。有的家属拿着诊断证明要求立案,有的被告人则希望用一纸诊断推翻鉴定意见,两种思路都忽略了证据法上的基本分工。本文结合《刑事诉讼法》《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》(法释〔2021〕1号)与《人体损伤程度鉴定标准》的现行规定,从法律性质、证明力、审查要点、矛盾处理、重新鉴定、质证策略六个层面展开分析。作为长期在江西吉安办理刑事案件的吉安刑事律师,笔者认为,厘清二者的边界,往往是此类案件辩护的第一块基石。
一、诊断证明与伤情鉴定:两种证据的法律性质差异
依据《刑事诉讼法》第五十条,可以用于证明案件事实的材料都是证据,证据包括物证、书证、证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验检查辨认侦查实验等笔录、视听资料电子数据八类。诊断证明与伤情鉴定之所以不能互相替代,根本原因在于二者分属不同的法定证据种类,形成主体、形成目的与形成程序均不相同。
诊断证明书是医疗机构及其医务人员在诊疗活动中,根据患者主诉、体征与检查结果作出的临床医学判断,通常记载就诊时间、主诉、查体所见、辅助检查、诊断结论与处理意见。它服务于治疗需要,属于病历资料的一部分,在证据法上归入书证。伤情鉴定则是依据《刑事诉讼法》第一百四十六条,为了查明案情、解决案件中某些专门性问题,由侦查机关指派或者聘请有专门知识的人进行鉴别和判断后形成的意见,属于独立的鉴定意见。第一百四十七条进一步规定,鉴定人进行鉴定后应当写出鉴定意见并且签名,鉴定人故意作虚假鉴定的,应当承担法律责任。
二者的差别可以概括为四点。第一,主体不同。诊断证明由经治医师出具,医师的职责是治病救人;鉴定意见由取得司法鉴定执业资格的鉴定人出具,其职责是就专门性问题向办案机关提供意见。第二,目的不同。诊断证明解决“患了什么病、应当怎么治”的问题;鉴定意见解决“损伤程度达到什么等级、与案件事实有何关联”的问题。第三,程序不同。诊断证明遵循临床诊疗规范;鉴定意见遵循《司法鉴定程序通则》(司法部令第132号,2016年5月1日施行)等鉴定程序规范与技术标准。第四,法律效果不同。诊断证明中的“骨折”“挫伤”“血气胸”等表述属于临床诊断,不能直接换算为轻伤或者重伤;只有依据《人体损伤程度鉴定标准》作出的鉴定意见,才能给出重伤一级、重伤二级、轻伤一级、轻伤二级或者轻微伤的等级结论。
二、伤情等级在故意伤害案件中的法律意义
伤情等级不是医学上的轻重之分,而是刑法上的构成要件要素。依据《刑法》第二百三十四条,故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
由此形成三个层次。第一,轻伤是故意伤害罪的基本入罪门槛。实践中,损伤程度达到轻伤二级以上的,一般以故意伤害罪追究刑事责任;仅达轻微伤的,通常依照治安管理处罚法处理,不构成故意伤害罪,但在寻衅滋事、聚众斗殴等罪名中仍可能具有入罪意义。第二,重伤是法定刑升格的关键。是否达到重伤,直接决定案件在三年以下还是三年以上十年以下量刑。第三,死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,对应十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
正因如此,伤情鉴定意见往往成为全案最有分量的证据之一。一份轻伤二级的鉴定,可能意味着被告人从无罪变为有罪;一份重伤二级的鉴定,可能意味着量刑从三年以下跃升至三年以上。辩护工作若不从鉴定意见入手,其他辩护往往事倍功半。需要说明的是,《人体损伤程度鉴定标准》由最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布,自2014年1月1日起施行;依据司法部司法鉴定管理局《关于适用〈人体损伤程度鉴定标准〉有关问题的通知》,致人损伤的行为发生在2014年1月1日之后的,适用该标准,发生在之前的,原则上适用原鉴定标准。跨年度案件尤其要注意标准适用的时间界限。
三、诊断证明能否单独作为伤情认定依据
不能。诊断证明可以作为证据材料使用,但不能直接等同于鉴定意见,也不能单独作为认定轻伤、重伤的依据。
首先,诊断证明解决的是临床诊疗问题,不是损伤程度的法律评价问题。临床诊断中的“骨折”包括许多类型,有的达到轻伤二级,有的仅构成轻微伤,有的甚至不属于《人体损伤程度鉴定标准》的评价范围。同样诊断为“鼻骨骨折”,线性骨折与粉碎性骨折、是否伴有明显移位,结论可能完全不同。医师在诊疗时不会、也不应当依照刑事鉴定标准去判断损伤程度。
其次,诊断证明的证明力受制于其形成过程。它由被害人就诊的医疗机构单方形成,内容依赖患者主诉与当时检查条件,可能存在漏诊、误诊,也可能因就诊时间、检查设备、医师经验不同而出现差异。在证据法上,它属于书证,同样需要经过查证属实才能作为定案的根据。
再次,诊断证明有其不可替代的作用。它可以证明受伤事实、就诊时间、损伤部位、治疗经过与费用支出,可以与病历、影像资料、证人证言、监控视频相互印证,形成完整的证据链条。在伤情鉴定尚未作出或者鉴定意见存在瑕疵时,诊断证明可以作为申请重新鉴定、补充鉴定的理由和线索。在附带民事赔偿中,诊断证明与医疗费票据更是计算损失的基础材料。
需要特别说明的是,对于伤情显著轻微、争议不大的案件,办案机关可能结合诊断证明与现场情况直接认定为轻微伤,但这属于对显著事实的确认,并非以诊断证明替代鉴定意见。一旦涉及轻伤与重伤的界限,仍应当由具备资质的鉴定机构依法鉴定。以诊断证明“代替”鉴定意见作出轻伤或者重伤认定,属于证据种类上的错位,辩护人应当明确提出异议。
四、鉴定意见的法定要求与审查要点
依据法释〔2021〕1号第九十七条,对鉴定意见应当着重审查十项内容,归纳起来主要是五个方面。
第一,鉴定机构与鉴定人是否具备法定资质。鉴定事项是否在鉴定机构登记的业务范围和技术条件之内,鉴定人是否具有相应的执业资格、专业技术职称,是否存在应当回避的情形。这是鉴定意见合法性的前提。依据该解释第九十八条,鉴定机构不具备法定资质,或者鉴定事项超出业务范围、技术条件,鉴定人不具备法定资质、不具有相关专业技术或者职称,或者违反回避规定的,鉴定意见不得作为定案的根据。
第二,检材的来源、取得、保管、送检是否符合规定。伤情鉴定的检材主要包括病历资料、影像资料(如CT、MRI、X光片)、损伤部位的照片以及活体检查记录。审查时要看检材与提取笔录、扣押清单记载是否相符,有无污染、调换、缺失,鉴定对象与送检材料是否一致。若送检材料、样本来源不明,或者因污染不具备鉴定条件,或者鉴定对象与送检材料不一致,鉴定意见同样不得作为定案的根据。
第三,鉴定时机是否适当。损伤程度鉴定应当以损伤当时原发性损伤及其后果为依据,结合损伤的结局或者转归综合评定。部分损伤需要等待伤情稳定后才能鉴定,例如容貌毁损、听觉视觉功能障碍、关节功能丧失等;过早鉴定可能低估损伤后果,过晚鉴定则可能受到治疗、康复或者其他介入因素的影响。审查中要关注受伤时间、首次就诊时间、鉴定受理时间与鉴定实施时间之间的间隔,判断是否存在因时机不当导致的结论偏差。
第四,鉴定标准适用是否正确。《人体损伤程度鉴定标准》将损伤程度分为重伤一级、重伤二级、轻伤一级、轻伤二级和轻微伤。审查时应当核对鉴定意见引用的具体条款与损伤事实是否对应,是否存在将轻伤条款套用于重伤情形、或者将重伤情形降格评价的情况。标准适用错误,是实践中常见的鉴定瑕疵。
第五,形式要件与鉴定程序是否完备。鉴定意见是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法、鉴定日期,是否由鉴定机构盖章并由鉴定人签名,鉴定程序是否符合法律和有关规定,鉴定的过程和方法是否符合相关专业的规范要求,鉴定意见是否明确,与案件事实有无关联,与勘验检查笔录及相关照片等其他证据是否矛盾。依据该解释第九十八条,鉴定文书缺少签名、盖章,鉴定程序违反规定,鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求,鉴定意见与案件事实没有关联的,不得作为定案的根据。
五、诊断证明与鉴定意见矛盾时的处理
诊断证明与鉴定意见不一致,是此类案件最常见的争点。常见情形有三类。一是诊断证明记载的损伤较重,鉴定意见却未达轻伤;二是诊断证明表述笼统,鉴定意见却认定为重伤;三是多份诊断证明之间、诊断证明与影像资料之间本身存在矛盾。
处理此类矛盾,不能简单地“以鉴定为准”或者“以诊断为准”,而应当回到证据规则。依据法释〔2021〕1号第九十七条第九项,应当审查鉴定意见与勘验、检查笔录及相关照片等其他证据是否矛盾,存在矛盾的,能否得到合理解释。具体可以从三个方向展开。
第一,回到原始资料。调取受伤当时的急诊病历、住院病历、手术记录、护理记录、用药清单以及原始影像数据,核对诊断证明的形成时间与内容。若诊断证明是在伤后数日甚至数周后补开,且缺乏当时的检查记录支撑,其证明力应当受到质疑;若鉴定意见所依据的影像资料与病历记载的损伤部位、程度明显不符,鉴定意见同样存在重大问题。
第二,引入专业意见。依据《刑事诉讼法》第一百九十七条第二款,公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。对于涉及影像学、骨科学、神经外科学等专业问题的争议,聘请法医学或者临床医学专家作为有专门知识的人出具书面意见并出庭,往往比单纯的法律论证更有说服力。
第三,申请鉴定人出庭。依据《刑事诉讼法》第一百九十二条第三款,公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议,人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证;经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。通过当庭询问鉴定人,可以暴露检材来源、鉴定方法、标准适用等方面的问题。
当矛盾无法排除、鉴定意见又不能被采纳时,应当坚持证据裁判原则与存疑有利于被告人的原则。依据《刑事诉讼法》第五十五条,证据确实、充分应当符合定罪量刑的事实都有证据证明、据以定案的证据均经法定程序查证属实、综合全案证据对所认定事实已排除合理怀疑三项条件。伤情等级属于定罪量刑的关键事实,若现有证据无法达到上述标准,不能仅凭一纸诊断证明或者一份存疑的鉴定意见认定轻伤或者重伤。
六、重新鉴定与补充鉴定的申请条件与程序
补充鉴定与重新鉴定是两个不同的救济工具,适用条件与法律后果不同。
补充鉴定规定于《司法鉴定程序通则》第三十条。有下列情形之一的,司法鉴定机构可以根据委托人的要求进行补充鉴定:原委托鉴定事项有遗漏的;委托人就原委托鉴定事项提供新的鉴定材料的;其他需要补充鉴定的情形。补充鉴定是原委托鉴定的组成部分,应当由原司法鉴定人进行。实践中,伤后新出现功能障碍、原鉴定遗漏了某些损伤部位、或者调取到新的影像资料,都可以成为申请补充鉴定的理由。
重新鉴定规定于《司法鉴定程序通则》第三十一条。有下列情形之一的,司法鉴定机构可以接受办案机关委托进行重新鉴定:原司法鉴定人不具有从事委托鉴定事项执业资格的;原司法鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定的;原司法鉴定人应当回避没有回避的;办案机关认为需要重新鉴定的;法律规定的其他情形。与补充鉴定不同,重新鉴定通常由另一家鉴定机构进行,其结论可能完全推翻原鉴定。
程序上,依据《刑事诉讼法》第一百四十八条,侦查机关应当将用作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人、被害人;如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请,可以补充鉴定或者重新鉴定。这一条既是告知义务,也是申请权的法律依据。在审查起诉阶段,辩护律师可以向检察机关提出书面申请并附理由;在审判阶段,依据《刑事诉讼法》第一百九十七条第一款,当事人和辩护人、诉讼代理人在法庭审理中有权申请重新鉴定,依据法释〔2021〕1号第二百七十三条,申请时应当说明拟证明的事项与申请重新鉴定的理由,法庭认为有必要的应当同意,并宣布休庭,根据案件情况可以决定延期审理。
还有一种特殊情形。依据法释〔2021〕1号第九十九条,经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据;鉴定人由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由无法出庭的,人民法院可以根据情况决定延期审理或者重新鉴定。这为辩护人提供了一条清晰的路径:对鉴定意见有实质异议的,先申请鉴定人出庭,鉴定人拒不出庭的,鉴定意见即丧失定案资格。
七、被害人自行委托鉴定的效力
被害人自行委托鉴定,在实践中并不少见。有的被害人在报案前就自行到外地鉴定机构做了伤情鉴定,有的在诉讼过程中单方委托重新鉴定,并将结论提交办案机关。这类鉴定意见的效力,不能一概而论。
从证据资格看,被害人自行委托形成的鉴定意见并非当然无效。它仍然是具备资质的鉴定机构与鉴定人依法定程序作出的专门性意见,可以作为证据材料提交。但从证明力看,它存在先天的局限。其一,委托主体单方,送检材料通常由被害人一方提供,缺乏办案机关的提取、保管、送检链条,检材的真实性与完整性难以保障。其二,鉴定事项与鉴定时机可能由委托人单方确定,存在选择性鉴定的可能。其三,对方当事人没有参与鉴定过程,无法对鉴定方法、检材来源行使质证权。
因此,司法实践通常的做法是:被害人自行委托的鉴定意见可以作为立案、审查起诉的参考,也可以作为申请重新鉴定的理由,但不能直接替代办案机关依法委托形成的鉴定意见。若对方提出异议且理由成立,办案机关应当依法重新鉴定。辩护人在质证时,应当重点审查委托主体、检材来源、鉴定机构与鉴定人资质、鉴定时机、鉴定标准与鉴定程序,并明确指出单方委托对证明力的影响。
八、“以病历造伤”与虚假鉴定的识别
“以病历造伤”与虚假鉴定,是伤情类案件辩护中最需要警惕的两类问题。
以病历造伤,常见表现有:同一损伤在多家医院反复就诊,人为加重主诉与体征;就诊时间与案发时间明显不符,存在伤后补记、倒签;病历记载的查体所见与影像资料不符,例如病历称活动性出血而影像未见相应表现;诊断证明与用药清单、手术记录、护理记录相互矛盾;病历存在涂改、添加、更换页码等痕迹;将陈旧伤伪装成新鲜伤,或者通过扩创、自伤加重损伤程度。识别这些问题,需要把诊断证明放回完整的病历链条中比对,而不是孤立地看一纸结论。
虚假鉴定,常见表现有:鉴定人不具备相应执业资格或者专业职称,或者由他人代签、挂名;鉴定机构超出登记的业务范围受理案件;检材在保管、送检环节被调换、污染;鉴定方法不符合专业规范,或者遗漏关键检查项目;标准适用错误,例如将本应适用轻伤二级的条款套用重伤条款;鉴定意见含糊其辞,回避关键问题;同一鉴定人短期内批量出具结论雷同的鉴定意见。依据法释〔2021〕1号第九十八条,上述情形一旦查实,鉴定意见不得作为定案的根据;鉴定人故意作虚假鉴定构成犯罪的,还应当依法追究刑事责任。
九、电子病历与原始影像资料的调取
电子病历与原始影像资料,是审查伤情证据的“底稿”。很多争议之所以能够突破,靠的不是法律论证,而是调取到一份被忽略的原始数据。
电子病历方面,应当调取完整的电子病历数据,包括首次病程记录、日常病程记录、手术记录、麻醉记录、护理记录、医嘱单、检验检查报告,以及系统的修改痕迹与操作日志。电子病历的修改会留下时间戳与操作人信息,能够反映病历是否事后补记、是否存在异常修改。纸质病历只能反映最终版本,电子数据则可能还原形成过程。
原始影像资料方面,应当调取CT、MRI、X光等检查的原始DICOM数据,而不是仅看纸质报告或者手机拍摄的片子。原始数据可以进行窗宽窗位调整、三维重建、测量,能够更准确地判断骨折类型、移位程度、血肿范围与损伤时间。影像报告由放射科医师出具,属于书证材料,其结论同样需要结合原始图像审查。
调取路径上,依据《刑事诉讼法》第四十三条,辩护律师可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据。辩护人应当以书面形式提出申请,写明所需调取的具体材料、存放地点、拟证明的事项与理由,并附上线索材料。对于医疗机构以内部资料为由拒绝提供的,可以通过办案机关依法调取。辩护律师在办理此类案件时,通常会在审查起诉阶段就完成电子病历与原始影像的调取,为庭审质证留出充足时间。
十、辩护要点与质证策略
结合上述分析,此类案件的辩护可以从六个方面展开。
第一,审查伤情等级是否达到入罪或者升格标准。轻伤与轻微伤、轻伤与重伤的界限,往往是全案的核心。辩护人应当逐条对照《人体损伤程度鉴定标准》的具体条款,核对鉴定意见所引用的条款与损伤事实是否对应,不能只看结论而不看依据。
第二,审查鉴定意见的合法性与科学性。从机构资质、鉴定人资格、回避情形、检材来源、鉴定时机、标准适用、形式要件、鉴定程序八个维度逐项排查,发现符合法释〔2021〕1号第九十八条规定情形的,坚决提出排除意见。质证时应当具体指出问题所在,避免笼统地表示“有异议”。
第三,审查损伤与行为之间的因果关系。损伤是否由行为人的行为造成,是否存在介入因素,被害人原有疾病或者特殊体质对损伤后果有何影响,损伤时间与案发时间是否吻合,这些都是辩护的独立空间。因果关系存疑时,即使伤情等级成立,也不能将后果全部归责于被告人。
第四,善用程序性权利。及时申请补充鉴定、重新鉴定,申请鉴定人出庭,申请有专门知识的人出庭,申请调取电子病历与原始影像资料。程序性申请即使未被采纳,也可以为上诉、申诉保留争点,并在量刑阶段体现辩护的充分性。
第五,重视量刑辩护。即使伤情等级无法推翻,赔偿谅解、自首坦白、认罪认罚、被害人过错、防卫因素等情节,仍然可以争取从宽处理。伤情等级影响的是法定刑档次,量刑情节影响的则是具体宣告刑,二者不可偏废。
第六,兼顾附带民事赔偿。医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金等项目的计算,应当以实际发生的合理费用为基础,对与本案损伤无关的治疗费用、过度医疗费用、扩大损失部分,应当明确提出异议。笔者作为一名刑事辩护律师,在办理此类案件时,通常会将鉴定意见审查与民事赔偿核算同步推进,避免当事人因不懂证据规则而承担不应承担的数额。
十一、示意性案例的解读
【示意案例一】(案例为示意性改编, 不指向任何真实案件)被害人持医院诊断证明报案,诊断结论为“鼻骨骨折”,侦查机关据此委托鉴定,鉴定意见为轻伤二级。辩护律师审查发现,诊断证明形成于伤后第九日,首次急诊病历仅记载“鼻部软组织肿胀”,未见骨折描述;调取原始CT数据后经专业分析,骨折线细微且无明显移位,属于线性骨折。辩护人申请重新鉴定,并申请有专门知识的人出庭说明影像学表现,最终损伤程度被重新评定为轻微伤,案件作不起诉处理。本案提示,同一个诊断名称可能对应完全不同的损伤等级,诊断证明的形成时间与原始影像资料,往往是突破口。
【示意案例二】(案例为示意性改编, 不指向任何真实案件)被害人在报案前自行到外省某鉴定机构鉴定,结论为重伤二级;侦查机关委托本地鉴定机构鉴定,结论为轻伤一级。两份鉴定意见相差一个档次,直接关系量刑。辩护律师申请鉴定人出庭,指出被害人单方委托的鉴定仅提交病历复印件,未提供原始影像资料,检材来源与保管链条无法说明;法院通知后,该鉴定人未出庭作证。依据《刑事诉讼法》第一百九十二条第三款,该鉴定意见不得作为定案的根据,案件最终以轻伤一级认定。本案提示,单方委托与检材链条是质证的关键抓手。
【示意案例三】(案例为示意性改编, 不指向任何真实案件)某案鉴定意见依据门诊病历认定被害人肋骨多发骨折,构成轻伤一级。辩护律师调取电子病历操作日志后发现,关键查体记录的形成时间晚于初诊三日,且用药清单与护理记录显示被害人伤后次日已正常活动;进一步调取原始影像,骨折部位可见骨痂形成,提示损伤时间明显早于案发时间。辩护人据此申请重新鉴定,并提出损伤时间与案发时间不符的辩护意见,法院对原鉴定意见不予采信,案件事实认定发生重大变化。本案提示,电子病历的修改痕迹与影像学上的损伤时间判断,是识别“以病历造伤”的有效手段。
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律师提示:王吉成律师提醒,伤情等级是故意伤害类案件的定罪量刑核心事实,诊断证明与伤情鉴定不能混为一谈。依据《刑事诉讼法》第五十条,二者分属书证与鉴定意见两种法定证据;依据《刑法》第二百三十四条,轻伤、重伤分别对应不同的法定刑档次。收到鉴定意见后,应当重点核对鉴定机构与鉴定人资质、检材来源、鉴定时机、标准适用、形式要件与鉴定程序;发现诊断证明与鉴定意见矛盾、病历存在补记涂改、影像资料与诊断不符的,应当及时申请调取电子病历与原始影像,并依法申请补充鉴定、重新鉴定或者申请鉴定人出庭。依据法释〔2021〕1号第九十八条,符合法定情形的鉴定意见不得作为定案的根据。切勿仅凭一纸诊断证明自行判断案件走向,也不必因一份存疑的鉴定意见放弃辩护空间。