跨境取证如何通过司法协助进行?

引言

“关键数据在境外服务器上,能不能直接去调取?”“关键证人人在国外,是不是就没办法取证了?”涉外刑事案件中,家属最常问的就是这类看似技术、实则法律的问题。事实上,凡是事实发生在境外,或者证据存放于境外的案件,取证都绕不开一个制度装置:国际刑事司法协助。它不是涉外案件的附属环节,而是决定境外材料能否转化为有效证据的关键路径。

依据《刑事诉讼法》第十七章关于国际刑事司法协助的规定,以及《中华人民共和国国际刑事司法协助法》确立的机构与程序框架,我国办案机关需要境外证据时,应当通过正式的司法协助渠道提出请求,而不是自行派人前往、径行向境外机构调取,更不能要求平台企业或者个人私下提供材料。理解这一制度的基本逻辑,是判断涉外案件辩护方向的前提。本文依次讨论取证的限制、协助的范围与种类、请求与办理的路径、请求书的要求、协助结果的形式转换、拒绝协助的情形,以及辩护人在其中能够开展的具体工作。

一、跨境取证为什么不能直接进行

第一层原因是主权与管辖边界。一国的侦查权作用范围原则上限于本国领土,对发生在境外的行为、对存放于境外的服务器与账户,我国办案机关原则上不具有可以直接行使的管辖与强制力。如果办案机关绕过外国主管机关径行取证,该行为在外国法上可能构成违法,在我国诉讼上也可能因为取证主体不适格、取证程序未经认可而形成合法性瑕疵,最终影响证据的采信。

第二层原因是手段不可及。境外服务器的数据由境外服务商掌握,境外银行账户信息由境外金融机构控制,境外证人身处外国法域,拘传、搜查、扣押等强制措施无法直接实施。即便绕道通过民事诉讼、仲裁或者向平台投诉、监管投诉取得材料,这些途径与刑事诉讼的证明标准之间存在落差,材料能否被法庭采信往往存在较大不确定性。

第三层原因是机构对接的实务壁垒。司法协助请求需要通过各国约定的中央机关转递,涉及文本翻译、公证、认证、答复期限等一整套形式要求,中间任何一环出错,请求都可能因形式瑕疵被退回。办案机关自行处理,既容易出错,也不利于当事人获得程序救济。

二、国际刑事司法协助的范围与种类

依照《刑事诉讼法》关于国际刑事司法协助的规定,我国可以请求或者接受外国提出的协助事项,主要包括:送达刑事诉讼文书;调查取证,包括调取证据材料、询问证人、获取书证物证以及涉及电子数据等特定情形;移交财物,包括赃款赃物的返还与移交;承认和执行外国刑事判决或者裁定。此外还包含其他法律允许的协助事项。

从方向上区分,协助分为两类:一是我国向外国提出请求的主动协助,二是外国向我国提出请求的被动协助。实务中最常见的是第一类,尤其集中在网络犯罪案件中的服务器数据调取、跨境转账资金的查询冻结、关键证人的境外证言收集等场景。

从条约途径看,办理方式通常有三种:依据我国与相关国家之间的条约办理,依据互惠原则办理,或者通过外交途径转交。三种方式的繁简程度不同,但共同点是,请求书都由我国中央机关转递给外国中央机关,再由外国中央机关交其国内主管机关执行。

《中华人民共和国国际刑事司法协助法》以专法形式,对我国与其他国家开展刑事司法协助的机构、程序、请求与答复的形式要求作出了系统规定,自公布之日起施行。办理具体案件时应当首先判断的是:拟请求的事项是否属于可以纳入协助范围的事项。这个前置判断往往比请求书本身更能决定结果,也决定了辩护人应当把力量用在哪里。

三、我国请求外国协助的路径与条件

我国请求外国协助的基本路径是:办案机关制作请求书并附上附随材料,报送我国中央机关;我国中央机关依照相关条约或者互惠原则转递给外国中央机关;外国中央机关审查后交其国内主管机关执行;执行结果由外国中央机关答复我国中央机关,再由我国办案机关转交办案单位。

在这条流程中,办案机关的权限止于提出请求和接收答复,不能直接指挥外国机关采取措施,因此请求事项的表述方式直接决定执行效果。请求应当写明具体的调查事项,而不是笼统要求全面取证;应当指明证据所在的地点、载体、期间与可能的调取方式,使外国机关能够准确定位;必要时还可以提出保密要求与答复期限要求。写得太笼统,最常见的后果是被要求补正或者部分执行,写得太具体而超出本案范围,则可能触发被请求方的保留与质疑。

条件方面,请求事项应当符合相关条约或者互惠原则所允许的范围,不得损害请求国与被请求国的主权、安全与公共利益,不得违反被请求国法律关于强制性规范的规定。所请求的行为在被请求国是否构成犯罪,即通常所称的双重犯罪条件,以及所请求的行为是否已过追诉时效,同样是外国主管机关审查时的重要考量。

还有一点对辩护而言极为重要:通过协助取得的材料,在被请求国国内的使用范围往往受条约约定的限制。我国办案机关若将取得的信息用于超出请求范围的事项,可能违反约定并影响材料的可采性。因此在涉外案件中,辩护人应当关注请求书本身所载明的范围与用途,把它作为审查取证合法性与关联性的一个入口。

四、外国请求我国协助的审查与办理

外国机关请求我国协助的案件,由我国中央机关依照《刑事诉讼法》和《国际刑事司法协助法》规定的程序进行审查与办理。审查通常围绕几个方面展开:请求事项是否属于我国承担协助义务的范围;请求书是否符合形式要求,是否附有必要的附随材料;所请求的行为是否违反我国法律或者可能损害我国的国家主权、安全与社会公共利益;是否符合双重犯罪条件;是否涉及我国不接受协助的情形,包括政治犯罪、军事犯罪等。

审查之后可能出现三种处理结果:不予协助;部分协助,即对可以接受的部分予以办理、对不符合条件的部分予以拒绝;以及在特定条件下给予协助,例如以接受关于材料使用范围的保留条件为前提办理。决定作出后,由我国相应的主管机关按照国内程序执行,并将结果通过中央机关答复外国请求方。

办理期限同样有明确要求。收到请求书后,我国中央机关应当在法律规定的期限内完成审查与答复;不宜协助的,应当及时通知请求方并说明理由。这一制度的意义在于,涉外协助不是无限制的义务,而是以相互尊重主权、遵守国内法为前提的双向安排。

五、请求书与附随材料的要求

请求书是司法协助的核心文书。根据我国《刑事诉讼法》与国际刑事司法协助法的规定,请求书一般应当载明:与请求所涉案件有关的情况;请求调查、移交或者协助执行的事项;请求书的使用期限;请求方希望被请求方完成送达或者调查的期限;请求方的联系人与联系方式;请求所依据的条约或者互惠原则等事项。

附随材料方面,通常需要提供请求书文本的译文、被请求方文字的译文,以及对请求内容必要的说明材料,例如被调查人或者证人的身份信息、涉案账户信息、涉案服务器与数据存放位置等。文本语言与翻译质量并非形式细节,语义偏差会直接导致被请求方无法执行或者执行偏差,进而在证据转化环节埋下争议。

形式上还应注意签名与盖章、文本份数、是否需要认证或者公证等要求。电子化提交正在成为趋势,但请求书与关键附随材料仍应确保完整性、可核验性,避免因载体形式问题被退回重办。对办案机关而言,形式瑕疵的直接代价是审查与执行周期被拉长,而刑事案件侦查羁押期限与起诉期限是刚性约束,这正是涉外案件中时间成本格外敏感的原因。

六、协助结果的形式转换与证据转化

协助结果到达我国后,不能当然直接作为证据使用,通常还需要完成形式转换。外国机关提供的证人证言、书证、物证、鉴定意见,往往以外国文字记载、由外国机构制作,需要经过必要的翻译、公证、认证或者与我国相应程序对接的手续,才能在法庭上以符合我国证据规则要求的形式出示。

这一环节是涉外证据最容易出问题的地方,也是辩护人最应盯住的地方。翻译质量、认证链条是否完整、签署人身份与职权是否可核验、形成过程是否符合被请求国程序,都会影响材料的证明力。辩护人应当逐份核对原件与译文的一致性,必要时申请对翻译内容进行质证,或者就认证程序提出异议。

电子数据是另一个重点。境外服务器数据经协助调取后,其完整性通常依靠服务商的验证记录、哈希值或者取证说明来保障;在我国刑事诉讼中,这属于《刑法》第二百八十五条所涉计算机信息系统相关情形下的证据形态问题,审查重点同样是来源合法、过程可靠、形式完备。辩护人应当关注数据提取的时点、提取范围与被诉事实的对应关系,防止出现范围过宽、无法与指控事实建立关联的情形。

证人证言还有一个特殊问题:境外取得的证言,是在外国机构面前形成的书面材料,还是应当申请证人出庭作证。书面证言可以作为证据使用,但其证明力通常低于当庭陈述。辩护人应当评估是否具备申请证人出庭或者进行视频连线作证的条件,并提出相应的程序申请,这既是对质证权的保障,也是评价证言可信度的常规路径。

七、拒绝或者不予协助的情形

拒绝或者不予协助,是国际刑事司法协助制度中的常态安排,主要理由可以概括为几类:一是所请求的行为在被请求国不构成犯罪,即不满足双重犯罪条件;二是请求涉及政治犯罪或者军事犯罪;三是请求所针对的行为已过追诉时效;四是请求违反被请求国国内法中关于强制性的规定,或者可能损害其国家主权、安全与公共利益;五是一事不再理,即请求国就同一事项已作出有罪判决或者不起诉决定,而被请求国亦有相应处理;六是请求执行的结果将导致对当事人财产的过度或者不合理处分等。

拒绝通常不是全有全无的,部分拒绝的情形相当常见,例如对同一请求书中涉及的多项事项只办理其中符合条件者,或者对某项证据的调取附加使用范围的保留。对辩护而言,被请求方提出异议或者作出保留,本身就是可以纳入审查的材料,既有助于说明取证程序存在争议,也有助于在法庭上提出证据来源与取得方式上的合理怀疑。

同时需要提醒,被请求方拒绝或者部分拒绝,并不必然导致案件无法推进。侦查机关仍可依靠境内已获取的材料、其他替代性证据,以及网络犯罪案件中特有的电子数据线索继续审查。涉外辩护不能把希望全部寄托在一次境外协助请求上。

八、辩护律师可以做什么

在跨境取证的语境下,辩护律师并不是被动等待办案机关动作的一方,至少有以下几项工作可以实质开展。

一是主动提出协助取证或者核实请求。在涉及境外关键证人、境外账户、境外服务器数据的案件中,如果办案机关尚未启动协助程序,辩护人可以依据《刑事诉讼法》关于国际刑事司法协助的规定提出书面意见,说明相关事实对辩护的重要性,建议通过正式渠道提出请求,依法调取。

二是协助准备请求材料。请求书的表述方式影响外国机关的执行力度,辩护人可以就调查事项的具体化、附随材料的完整性、翻译与认证程序提出专业意见,避免请求因为可执行性不足而流于形式。

三是审查协助结果的合法性。协助材料的来源是否合法、取证主体与程序是否被认可、形式转换是否完备、翻译与认证是否准确,这些是辩护意见的基础工作,也是发现和揭示矛盾的入口。

四是提出质证与程序申请。对境外取得的证言,可以申请证人出庭、申请对翻译与鉴定意见进行质证;对证据取得范围明显超出指控事实的,可以提出关联性与必要性异议;对协助答复中附加的使用范围保留条款,可以结合条约约定提出排除或者限缩使用的意见。

五是关注程序进展与权利保障。跨境取证往往伴随较长的等待期,辩护人应当同时关注案件进度、羁押必要性、期限管理,并把情况向家属清晰说明,避免因信息真空产生误解与误判。

九、示意性案例的解读

【示意案例一】(案例为示意性改编,不指向任何真实案件)某网络诈骗案中,关键聊天记录与资金流向数据存储于境外服务商处,境内仅掌握部分被害人的转账截图。办案机关依照《刑事诉讼法》关于国际刑事司法协助的规定制作请求书,经我国中央机关转递后由对方国主管机关调取并答复,取得数据提取说明与完整性验证记录。辩护人核对后认为,该批数据与指控事实的对应范围基本一致,但其中相当一部分记录与具体被害人的对应关系并不明确,遂提出关联性质疑:该部分数据能否单独支撑对特定被告人犯罪事实的认定,需要以转账链条与登录信息的进一步印证为前提。庭审中,法院采纳了辩护意见,对缺乏关联印证的部分未作为定案依据。本案提示,跨境取证的成果在进入法庭之前,必须经过来源审查、形式转换与关联性检验三道关口。

【示意案例二】(案例为示意性改编,不指向任何真实案件)某职务犯罪案件中,关键证人常年在境外生活,涉案款项经由境外账户中转。办案机关通过司法协助取得证人书面证言,并查询境外金融机构相关账户信息与资金流水,随后对取得的境外银行材料办理了必要的形式转换手续。辩护人审查时发现,该证言形成过程缺少对证人身份核验与完整询问过程的记载,且部分银行材料的译文与原文表述存在细微差异,遂提出该部分材料的真实性与关联性存在疑问,并申请对相关证人依法核实。案件审理过程中,存在疑点的部分未被采信。本案提示,境外取得的证言与账户材料要成为定案依据,程序完整、翻译准确与可质证三者缺一不可。

十、给当事人和家属的实务建议

涉外刑事案件中的跨境取证,往往没有可以等待的时间窗口,家属需要尽快完成几件事。

第一,弄清案件中哪些事实依赖境外证据。没有境外证据的环节,辩护资源应当优先投向已有证据的审查;需要境外证据的环节,应当尽早推动正式的司法协助程序启动。

第二,选择具备涉外案件经验的律师。跨境取证涉及条约适用、请求书撰写、翻译认证、证据转化等一整套专门环节,缺少经验容易在程序上留下可被追问的空白。

第三,配合而不是干扰程序。家属不要自行联系境外机构、境外人员或者网络平台索取材料,私自取得的信息在刑事程序中往往无法作为定案依据,反而可能引发新的风险;已经掌握的相关线索,应当通过律师整理后提交。

第四,注意羁押与期限。在江西吉安办理涉外案件时,许多当事人家属最关心的是人什么时候能出来。办案机关启动司法协助后,案件侦查羁押期限往往进入倒计时,家属应与律师保持紧密沟通,在羁押必要性审查、变更强制措施等节点上争取主动。作为长期在江西办理刑事案件的刑辩律师,建议在收到拘留或者逮捕通知的第一时间完成委托,不要等到审查起诉阶段再介入。

跨境取证不是涉外案件的例外程序,而是涉外案件的常规环节。程序走对了,境外证据才有资格进入法庭;程序走错了,再好的证据也可能在合法性审查中被排除。以《刑事诉讼法》第十七章和《国际刑事司法协助法》为依据,把协助请求、形式转换与质证审查这三件事做扎实,才是一条真正有效的辩护路径。


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律师提示:江西吉安刑事律师王吉成提醒,跨境取证是涉外刑事案件绕不开的制度环节,也往往是境外证据能否被法庭采信的分水岭。面对涉外指控,当事人和家属应把握五个要点:先辨管辖,明确哪些事实依赖境外证据、哪些环节已有境内材料可用;重程序,协助请求必须经由法定中央机关转递,任何私下取证都可能失去效力;重形式,翻译、认证、签名与来源核验一个环节都不能少;重质证,对境外证言、境外账户与境外电子数据依法申请核实与质证;抢时间,司法协助周期长,必须同步推进羁押必要性审查与辩护介入。越早委托熟悉涉外程序的刑辩律师,越能在取证启动、形式转换与质证环节保持主动。

涉外案件的境外证据,从请求协助到法庭采信,每一步都需要专业把关

王吉成律师 | 江西吉泰律师事务所 | 专注刑事辩护

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